seguro de responsabilidad civil para directores y administradores

 

  • Su objetivo es evitar la colusión, en la que una empresa asegurada podría demandar a un directivo y cobrar el dinero del seguro.19 Sin embargo, es posible “eximir” esta exclusión
    para que no se aplique a determinados casos, como las acciones derivadas, los síndicos de quiebras y las acciones de denuncia de irregularidades.19 La cobertura puede ser “rescindida” (anulada, esencialmente excluida) en algunos casos, especialmente
    si hay algún error en la solicitud en cuanto a los detalles financieros.

  • Un ámbito relativamente descuidado es el de la responsabilidad personal frente a los no accionistas a la que pueden enfrentarse los administradores por los agravios cometidos
    como consecuencia de una supervisión negligente.16 Adquisición y aplicación[editar] El seguro D&O suele ser contratado por la propia empresa, incluso cuando es en beneficio exclusivo de los administradores y directivos.

  • La “cláusula de divisibilidad” de las condiciones de la póliza puede tener por objeto proteger contra esta situación, impidiendo que la mala conducta de un asegurado afecte
    al seguro de otros asegurados; sin embargo, en determinadas jurisdicciones puede resultar ineficaz.18 Exclusión de actos delictivos[editar] Las pólizas de seguro de D&O no suelen cubrir los actos ilegales intencionados ni los beneficios ilegales;
    la cobertura sólo se extendería a los “actos ilícitos” definidos en la póliza, que pueden incluir determinados actos, omisiones y declaraciones erróneas mientras se actúa para la organización.

  • La decisión provocó una reacción violenta y un cambio de estatuto en Delaware que permitía a una sociedad modificar sus estatutos para eliminar la responsabilidad personal
    de los administradores por incumplimiento del deber de diligencia; en todos los estados se ha aprobado una versión de este estatuto, y la mayoría de las grandes sociedades cuentan con una “cláusula exculpatoria” de este tipo.21 En algunos
    casos, los expertos proponen que se aumente el riesgo de responsabilidad personal de los directivos de las empresas.21 Estudios empíricos[editar] Según un estudio empírico, el aumento de los seguros de D&O se asocia a una reducción de los
    beneficios de las fusiones y adquisiciones para los accionistas.22 Función de control[editar] Dado que, en última instancia, las compañías de seguros asumen los costes de una gestión negligente, en teoría, las compañías de seguros pueden imponer
    mejores prácticas de gestión y reducir el riesgo moral.

  • En Estados Unidos, el derecho de sociedades suele ser de ámbito estatal; las empresas suelen estar domiciliadas en Delaware (según una estimación, el 97% de las empresas estadounidenses
    están domiciliadas en su estado de origen o en Delaware)2 debido a su desarrollado derecho de sociedades3 y a sus ventajas fiscales.4 Las empresas que cotizan en bolsa están sujetas a más reclamaciones federales, en particular debido a la
    Ley de Valores de 1933 y a la Ley del Mercado de Valores de 1934.

  • Otras exclusiones[editar] Los directores y ex directores pueden demandar a la empresa, sobre todo teniendo en cuenta sus conocimientos internos y su posible gran participación
    en la organización.

  • Las razones para hacerlo son muchas, pero por lo general ayudaría a una empresa a atraer y retener a los directores.17 Cuando la legislación de un país impide a la empresa
    contratar el seguro, se suele dividir la prima entre los administradores y la empresa, para demostrar que los administradores han pagado una parte de la prima.

  • En detalle, las cláusulas de cobertura establecen lo siguiente:11 • El Lado A ofrece cobertura a los administradores y directivos individuales cuando no son indemnizados por
    la empresa como resultado de la legislación estatal o la incapacidad financiera de la empresa; sin embargo, pueden aplicarse exclusiones si una empresa simplemente se niega a pagar la defensa jurídica/pérdida de un administrador o directivo,
    o si un tribunal de quiebras emite una orden que impida dicha indemnización.

  • Se ha asociado estrechamente con un seguro de responsabilidad de gestión más amplio, que cubre las responsabilidades de la propia empresa, así como las responsabilidades personales
    de los directores y funcionarios de la empresa.

  • Las responsabilidades que no son indemnizadas por la corporación están potencialmente cubiertas por ciertos tipos de seguros D&O (particularmente las pólizas Side-A Broad
    Form DIC).5 Breve reseña histórica[editar] El seguro fue comercializado por primera vez en los años 30 por Lloyd’s, pero en los 60 el volumen vendido era “insignificante”.6 Las empresas empezaron a permitir la indemnización corporativa en
    los años 40 y 50, y la “manía de las fusiones” de los 60 fue seguida de costosos litigios.7 En los años 80, Estados Unidos experimentó una “crisis de D&O” junto con la crisis general de la responsabilidad civil, con un aumento de las primas,
    una menor disponibilidad y numerosas cláusulas de exclusión adicionales en la póliza de seguro.8 Debido a los cambios en las leyes de valores en los años 60, el seguro se vendió principalmente para las preocupaciones de los consejeros y directivos
    de “protección financiera personal” (protección de los activos personales en lugar de los corporativos), pero las coberturas han evolucionado de forma que se consideran tanto la indemnización personal como la corporativa.6 La decisión de 1995
    del Noveno Circuito en Nordstrom, Inc. v. Chubb & Son, Inc. dio lugar al énfasis en la cobertura de la cara C (entidad corporativa).9 La decisión resolvió un “problema de asignación” sobre cómo repartir los costes entre los asegurados individuales,
    ya que normalmente la empresa no estaba asegurada, mientras que los individuos sí lo estaban.7 No existe un formulario estándar de D&O, pero todos comparten un esquema similar.7 En 2007 Rumanía modificó su ley de sociedades, haciendo obligatorio
    el seguro de D&O.

  • • El lado C ofrece cobertura a la propia sociedad (organizaciones) frente a demandas por valores presentadas contra ella (NOTA: la cobertura de demandas por valores sólo se
    aplica a las sociedades que cotizan en bolsa y a las grandes empresas privadas; las pequeñas empresas privadas pueden obtener una cobertura de “entidad” más amplia).

  • Sin embargo, asegurar la negligencia en la supervisión de las organizaciones, o los actos ilícitos y la tergiversación en los estados financieros es controvertido debido a
    su efecto sobre la rendición de cuentas, también conocido como el problema del riesgo moral.

  • Normalmente, los directivos no gestionan las operaciones diarias de la organización y, por tanto, no pueden garantizar el éxito de la misma; además, los negocios son intrínsecamente
    arriesgados.

  • Warren Buffett considera que los directores deben hacer frente a las consecuencias de sus errores del mismo modo que los demás accionistas.24 No obstante, cabe destacar que
    esta afirmación pasa por alto la estructura de holding de Berkshire Hathaway, los acuerdos auxiliares de indemnización con Buffett y que las empresas operativas individuales aún pueden contratar dicho seguro.

  • Los problemas relacionados con la responsabilidad en el impuesto sobre la renta pueden entrar en juego cuando una sociedad evita la legislación de responsabilidad específica
    de un país para proteger a sus consejeros y directivos individuales mediante un seguro.

  • En el caso de las organizaciones sin fines de lucro, las demandas suelen estar relacionadas con prácticas laborales y, con menor frecuencia, con reclamaciones reglamentarias
    u otras reclamaciones fiduciarias.12 En el caso de las empresas privadas, las demandas suelen proceder de competidores o clientes por prácticas comerciales antimonopolio o engañosas13 y, según una encuesta realizada a 451 ejecutivos, los pleitos
    cuestan una media de 308.475 dólares.

  • Indemnización corporativa[editar] En Estados Unidos, los estatutos suelen incluir una cláusula de indemnización que exime a los directivos de toda responsabilidad por las
    pérdidas que se produzcan debido a su función en la empresa.

  • La legislación estatal puede proteger a los consejeros y directivos de la responsabilidad (en particular, las disposiciones exculpatorias de la legislación estatal relativas
    a los consejeros).

  • El seguro de responsabilidad civil para directores y administradores (también denominado seguro de responsabilidad civil de administradores y directivos;1 a menudo denominado
    D&O, por sus siglas en inglés) es un seguro de responsabilidad civil pagadero a los administradores y directivos de una empresa, o a la propia organización, como indemnización (reembolso) por pérdidas o adelanto de los costes de defensa en
    caso de que un asegurado sufra una pérdida como resultado de una acción legal iniciada por presuntos actos ilícitos en su calidad de administradores y directivos.

  • En el caso de las empresas que cotizan en bolsa, las reclamaciones se deben principalmente a demandas de los accionistas tras dificultades financieras; según una encuesta
    de Towers Watson de 2011, el 69% de las empresas que cotizaban en bolsa encuestadas habían sido demandadas por los accionistas en los últimos 10 años, frente al 21% de las empresas privadas encuestadas.12 Otras reclamaciones proceden de acciones
    derivadas de los accionistas, acreedores (en particular tras entrar en la zona de insolvencia), clientes, reguladores (incluidos los que presentarían cargos civiles y penales) y competidores (por acusaciones antimonopolio o de prácticas comerciales
    desleales).

  • En Estados Unidos, los consejos de administración de las empresas tienen un “deber de diligencia”, pero si no existen consecuencias financieras personales por violar ese deber
    de diligencia, es posible que los consejos no actúen con la diligencia debida.

  • En algunos estados, las empresas pueden estar obligadas a indemnizar a los directores y directivos para animar a la gente a ocupar esos puestos y, en la mayoría de los casos,
    las empresas tienen la opción de indemnizar a sus directivos.

  • Si la empresa no revela información sustancial o facilita deliberadamente información inexacta, la aseguradora puede evitar el pago por falsedad.

  • Se puede obtener una cobertura más amplia para los consejeros y directivos individuales mediante una póliza DIC (“Diferencia de Condiciones”) de Forma Amplia Side-A, adquirida
    no sólo para proporcionar una cobertura Side-A adicional, sino también para cubrir las lagunas en la cobertura de la póliza tradicional, responder cuando la póliza tradicional no lo haga, proteger a los consejeros y directivos individuales
    frente a los tribunales de quiebra de EE.UU.

  • • El Lado B ofrece cobertura a la empresa (organizaciones) cuando indemniza a los administradores y directivos (reembolso corporativo).

  • Los consejeros y directivos de una empresa pueden ser responsables si perjudican a la empresa incumpliendo su deber legal, mezclan bienes personales y empresariales o no revelan
    conflictos de intereses.

  • Motivación y controversia El seguro de administradores y directivos se ofrece para que profesionales competentes puedan ejercer de supervisores de organizaciones sin temor
    a sufrir pérdidas económicas personales.

  • Antecedentes El seguro está estrechamente relacionado con el gobierno corporativo, el derecho de sociedades y el deber fiduciario para con los accionistas u otros beneficiarios.

  • Dicha cobertura puede extenderse a los gastos de defensa derivados de investigaciones o juicios penales y reglamentarios; de hecho, a menudo se interponen simultáneamente
    acciones civiles y penales contra directores y directivos.

  • Los tipos de demandas dependen de la naturaleza de la empresa.

  • Rumanía es el único país de la UE en el que el seguro de D&O es obligatorio.10 Coberturas En la póliza “tradicional” de D&O aplicada a las “empresas públicas” (aquellas cuyos
    valores cotizan en las bolsas de valores nacionales, etc.

 

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